外观设计专利在无效宣告程序中涉及的要点

外观设计专利，在无效宣告程序中涉及的要点

外观设计专利，通常给公众的印象为：简单、明确。因而，往往会被公众所轻视。

但就树贤的实际经验而言，在实际商业纠纷的专利侵权纠纷类型中，外观专利侵权纠纷数量占比最高，电商平台和司法机关的判断，主观性最强，给广大专利权人和疑似侵权方造成的困扰最大。

小贤今天就从专利无效宣告程序的角度，讲讲需要广大商事主体注意的要点内容：
一、没有改几个点或者相识度不超过百分之几就不侵权的说法

很多企业主经常会说：“外观专利，改几个点不一样，就不侵权”、“外观近似度不超过百分之几就不侵权”，所以外观没用。

那么请问，几个点到底是几个？百分之几到底是多少，这个百分之几又是怎么定义的？

所以，没有这样的说法，这完全是以讹传讹的错误认知！
二、如何判断外观设计是否可能可以被无效

1.判断有无与指定外观构成相同或者近似的“抵触申请”或者“在先设计”

我们经常会遇到，有专利权人先卖产品，等产品卖火爆了之后，再申请专利。这在中国大陆绝对是不允许的，因此，这也成了非常常见的一种无效理由，且遇到这种情况的无效案件，基本可以说神仙来了都无力回天。因为专利权人自己在先销售的产品，往往与申请专利的产品是基本一致的，或者只有微小改变，一定与待无效的专利构成相同或者近似。所以，遇到这种情况，我们基本就会劝企业主，放弃答复，避免进一步浪费人力物力。如果企业委托树贤申请这种情况的外观专利，树贤也会往往劝企业主，没有申请的必要。

还有一种情况，就是设计者设计完产品后，自己没有尽早去申请专利，而是把自己的产品流露给了客户、供应商、友商等第三方，第三方具有更强的知识产权保护意识，抢先申请了专利；设计者反而申请在后（这种用我们业内的术语，就叫“抵触申请”）。中国大陆的专利制度中，“先申请原则”是一个重要原则。如果你发现自己的知识产权被他人抢注，你只能花费高昂的代价想办法夺回，有时候可能还没法夺回。所以，如果有人在你的申请日之前申请了相同或者近似的外观设计专利，虽然你申请的时候没有查询到，甚至可能你的专利授权日比对方早，但是，只要有第三方以此为理由对设计者的专利发起无效宣告请求，也是属于神仙来了都无力回天的情况。

2.判断是否属于现有设计的转用或者组合

一种比较常见的情况，就是某一款外观设计，是在相同或者类似的品类中，简单组合了不同的元素，然后申请了专利的。这种情况，对于提专利权无效的乙方而言，难度在于：①能否找到带有该外观设计中不同元素的相同或者类似的在先设计，②判断组合是否存在障碍。

小贤曾经处理过一个案例，一个被告被诉外观专利侵权，设计游泳衣的外观设计。该被告找到小贤，咨询解决方案，小贤找了很久，只找到了泳衣上半部分的设计，但是该泳衣的下半部分设计也很有特点，小贤判断仅靠目前找到的证据是不够的。此时，被告说，他有下半部分的证据，之前他找别人找的，别人只在一个瑜伽裤上找到了下半部分，但找不到上半部分。所以，我们就采用这两个证据的组合，成功将原告的专利给无效掉了。这是这个被告运气很好的情况了。

还有一种比较常见的情况，叫做转用。如果属于转用情况，第一步是要判断有无转用的在先案例。比如张三把苹果手机外形作为打火机的外观，但如果在张三之前有李四把诺基亚手机的外形作为打火机的外观，那么张三的这种转用设计，也是属于可以被宣告无效的情况。

3.关于设计空间

在外观无效程序中，待无效的专利，与现有设计相比，可能会存在一定程度的区别，这样的区别，是否足以使得该外观设计专利被宣告无效，这往往取决于相关设计的设计空间。如果出现需要判断设计空间的情况，往往是属于具有一定难度的情况，对无效宣告的请求人或答辩人都是一种挑战。这种情况是坚决不建议广大商事主自己处理的，一定需要委托专业的专利代理人处理了。

因为设计空间判断较为复杂，如果不结合具体案例，很难一两句话讲的清楚，故小贤在这里先不做展开，感兴趣的朋友可以沟通交流。

三、重视无效宣告的程序

自2025年以来，外观专利无效宣告请求程序中，不进行口审的比例逐步增加。按25年之前的经验，无效宣告请求基本都是会口审的，而且专利局也允许意见陈述在口审时候发表。以前为了给无效请求人没有准备时间，部分专利代理人在代理专利权人一方的时候，通常会选择口审时候直接发表答辩意见。如果无效案件出现了不经口审直接下发了无效宣告请求决定的情况，导致后续案件情况走向非常被动。在实用新型专利和发明专利无效程序中，部分专利代理人还会有一个策略，就是答辩的时候提交简易版答复，口审的时候提交复杂版的陈述意见。现在无效不经口审直接下发审查决定的比例明显增加，就绝对不建议在口审答复期限内不答复或者提交简易答复的情况了。

总之，专利无效宣告请求，是一项比较专业的事务，外观设计专利的无效，主观性较强，对案件处理人员的经验依赖度较高。虽然现在AI发达，可以给出一些建议，但是还是建议广大商事主，遇到外观专利无效事宜，还是要咨询甚至委托专业的专利代理师进行处理。